Кто такой субабонент
Для законного потребления электричества любая компания или ИП должны оформить договор с поставщиком электроэнергии или энергоснабжающей организации. Потребитель электричества по такому договору будет абонентом. Если к электросетям абонента подключается другой пользователь — он будет субабонентом. Субабонентом может быть любое юридическое лицо, предприниматель или обычный гражданин – физическое лицо без статуса ИП.
Сделаю оговорку, что в этой статье абонентом будем считать обычное юрлицо или ИП, владеющее объектами электрохозяйства, которые позволяют подключать третьих лиц. Т.е. мы не рассматриваем в качестве абонентов сетевые организации или аналогичных субъектов энергетического рынка.
Чтобы такое подключение было законным, как правило, субабонент должен получить согласие от абонента, а абонент – от поставщика электроэнергии.
Отличительная особенность субабонента заключается в том, что он не имеет прямых отношений с энергоснабжающей организацией, а получает электричество опосредованно - через сеть абонента и расчеты также ведет с ним. Есть случаи, когда субабонент ведет расчеты напрямую с поставщиком электроэнергии, о них расскажу ниже.
Важно! Арендатор по договору аренды или безвозмездного пользования помещением не является субабонентом, т.е. он не покупает электроэнергию у абонента, а только возмещает ее стоимость в рамках арендных отношений.
Субабонент и соабонент
Важно отличать субабонента от соабонента.
Соабонент — это долевой собственник здания, помещения, в котором расположено энергопринимающее оборудование. При этом доля каждого собственника не выделена в натуре.
Например, здание принадлежит на праве долевой собственности Иванову и Петрову. Иванов заключил договор энергоснабжения с поставщиком электроэнергии. Петров этого не сделал, он пользуется электричеством, на основании договора энергоснабжения, который заключил с Ивановым. Казалось бы, Петров становится субабонентом, но это не так.
Более того, договор между Ивановым и Петровым может быть признан ничтожным по следующим причинам:
- система энергоснабжения (электросети и оборудование), при помощи которой происходит энергоснабжение всего здания, относится к общему имуществу. Долевые собственники имеют равные права на ее использование;
- на основании ст. 249 ГК РФ каждый долевой собственник обязан нести расходы по содержанию общего имущества соразмерно своей доли;
- для энергоснабжающей организации каждый долевой собственник — это абонент или соабонент.
- если Иванов будет брать с Петрова оплату доли расходов на содержание сетей в процентном соотношении от фактического объема потребляемого электричества, у Иванова возникает неосновательное обогащение.
Сколько энергопринимающих устройств можно указать в одном договоре энергоснабжения
Важно! В отношении одного энергопринимающего устройства может быть заключен только один договор энергоснабжения. Но в одном договоре энергоснабжения может быть указано несколько различных энергопринимающих устройств сразу.
Например, у организации есть несколько нежилых помещений по разным адресам, она может заключить один договор энергоснабжения, а в приложениях будут перечислены такие объекты и остальные обязательные признаки.
Правовое регулирование продажи электроэнергии субабонентам
Отношения между поставщиком электроэнергии, абонентом и субабонентом регулируются нормами Гражданского кодекса РФ (раздел 6 «Энергоснабжение» главы 30), несколькими ФЗ (например, ФЗ № 35 -ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике") и большим количеством других нормативных актов (постановлений, правил, инструкций и пр.)
Отдельно можно выделить правила, закрепленные в разделе III основных положений розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.05.2012 (далее- Основные положения).
Также абоненту при продаже электроэнергии субабоненту нужно учитывать «Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утв. Постановление Правительства РФ № 861 от 27.12.2004 (далее - Правила недискриминационного доступа).
Виды договоров по продаже электроэнергии
В ГК РФ говорится о возможности заключения одного из 2-х видов договоров между поставщиком электроэнергии и потребителем (абонентом):
- Договор купли-продажи (или поставки) электроэнергии (мощности) — потребитель покупает только электроэнергию, а услуги поставщика по передаче электричества предоставляются и оплачиваются на основании отдельного договора. Исполнитель по таким договорам может быть одним и тем же лицом, или это могут быть разные лица.
- Договор энергоснабжения — это продажа электроэнергии и предоставление услуг по передачи электричества до устройств абонента (п. 28 Основных положений).
Договор с субабонентом - заключать или нет
Можно ли заключить договор купли-продажи электроэнергии с субабонентом или лучше заключить договор энергоснабжения?
В ГК РФ не содержится обязательного требования к абоненту о заключении какого-либо из этих видов договоров. Но абоненту не запрещается передавать электроэнергию субабоненту.
Исходя из этого, на практике существует 2 варианта оформления отношений между абонентом и субабонентом:
- Подключение субабонента без согласования с поставщиком и без заключения договора. На первый взгляд, может показаться, что этот способ незаконный, но это не так. Дальше объясню почему.
- Согласование подключения субабонента с поставщиком электроэнергии (тех.условия и письменное согласие) и заключение договора с субабонентом.
Каждый из этих вариантов имеет свои плюсы, минусы и риски. Выбор варианта зависит от конкретных обстоятельств. Рассмотрим их.
Заключение договора с ранее подключенным субабонентом без согласования с поставщиком
Первый вариант на практике достаточно широко распространен по различным причинам.
По закону, предприятие или собственник, владеющий объектами электросетевого хозяйства, к которым подключены другие субабоненты, не может препятствовать или запрещать переток электричества через свои сети. Такое подключение субабонента еще называют опосредованным.
Почему нельзя просто отключить субабонента от сети
Некоторые субабоненты могут относиться к категории «неотключаемых потребителей» - т.е. их нельзя отключить, даже если они не оплачивают потребляемое электричество.
В Приложении к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии «Категории потребителей электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям» (утв.Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.05.2012) указан полный перечень таких потребителей.
Это госорганы, социальные, коммунальные или другие государственные и муниципальные предприятия или организации, например: больницы, водоснабжающие предприятия, учреждения системы УФСИН, воинские части и пр.
Но даже если субабонет не относится к неотключаемым, просто взять и отключить его от электросети нельзя. Абонент в этом случае нарушает п. 6 Правил недискриминационного доступа. За это может понести административную ответственность по ст. 9.21. КоАП РФ: на должностных лиц штраф от 10 тыс. до 40 тыс. руб., на юрлиц — штраф от 100 тыс. до 500 тыс. руб.
Отключить субабонента можно только, если абонент обнаружил незаконное, бездоговорное подключение или субабонент сам обращается с такой просьбой к владельцу электросетей и устройств.
В таких ситуациях согласовывать подключение субабонентов, вероятно и нет необходимости — ведь поставщик не вправе запретить или потребовать прекратить опосредованное подключение. Однако, лучше смотреть конкретные обстоятельства и решать вопрос согласования, исходя из них. Например, договор энергоснабжения между абонентом и поставщиком энергии может предусматривать предварительное согласование договора с субабонентом под страхом неустойки или штрафа.
Как оформить оплату энергии субабонентом
В этой ситуации самый главный вопрос — оплата электроэнергии, потребленной субабонентом.
Чаще всего собственник электрохозяйства оплачивает весь объем электроэнергии, в том числе и тот, который передается через его устройства третьим лицам, а после этого вынужден требовать оплаты от таких лиц.
Если субабонент соглашается на добровольную оплату, можно ограничиться выставлением счетов или счетов-фактур на оплату (возмещение) электроэнергии, тогда договор можно и не заключать.
Если же субабонент не желает добровольно возмещать стоимость потребленного электричества, придется искать другие способы: обращаться в суд или попытаться перевести такого субабонента в категорию транзитных потребителей — т.е потребителей, у которых заключен прямой договор с поставщиком электроэнергии.
Согласование и заключение договора с субабонентом
Второй вариант наименее рискованный с позиции закона. По этому пути идет большинство организаций, которые осуществляют продажу субабонентам регулярно и на большие суммы, и не хотят иметь неприятности с поставщиком электроэнергии или с другими проверяющими органами. Но он и более длительный, и дорогостоящий.
Состоит он из двух этапов:
- Согласование подключения с поставщиком энергии,
- Заключение договора с субабонентом
Первый этап – получения согласия на договор с субабонентом от гарантирующего поставщика
Прежде чем заключить договор с субабонентом абонент должен получить письменное согласие от поставщика электроэнергии на подключение и передачу электричества третьему лицу- субабоненту, присоединившемуся к сетям абонента.
Это связано с тем, что абонент считается только пользователем электроэнергии. Факт владения электросетями или энергопринимающими устройствами, к которым можно подключить третьих лиц, не дает автоматического права на передачу электричества.
Согласие или разрешение поставщика электроэнергии должно быть обязательно в письменной форме, никакие иные договоренности не подходят.
Согласие поставщика электроэнергии может быть оформлено отдельным документом или включено в договор энергоснабжения (например, через заключение доп.соглашения).
Нужно внимательно прочитать содержание договора энергоснабжения — есть ли в нем право абонента на заключение договоров с субабонентами и право передачи им электричества. Но даже, если такое условие уже есть в договоре, параметры каждого субабонента (необходимая мощность, точка подключения, режим потребления, объемы потребления и пр.) необходимо закрепить в дополнительных документах.
Если мощности электрических устройств позволяют подключать субабонентов без дополнительной нагрузки на сети, поставщик выдает такое согласие достаточно быстро.
Заключение договора с субабонентом
После получения согласия от поставщика электричества, абонент и субабонент заключают договор. Чаще всего это субабонентский договор энергоснабжения. Можно назвать его договором о компенсации расходов на электроэнергию. Само название на суть отношений не влияет.
Бланки: Договор электроснабжения субабонентаНеобходимо учитывать, что такой договор по своим основным положениям не аналогичен договору энергоснабжения, заключенному с основным поставщиком электроэнергии.
Главное отличие договора с субабонентом от основного договора с поставщиком электричества в том, что абонент не оказывает субабоненту услуги по передаче электроэнергии (т.к. не является сетевой организацией). Фактически абонент только обеспечивает передачу электричества, которую он сам получил от поставщика энергии, производит оплату за весь объем электричества и получает от субабонента оплату за объем электричества, который получил субабонент.
Поэтому не стоит копировать основной договор энергоснабжения, заменяя в нем поставщика на абонента, а абонента на субабонента. Тем более, что договор энергоснабжения обычно достаточно объемный, более 10 страниц (это обосновано нормативными требованиями к поставщику и его обязанностям, а также особенностями такого вида договоров).
Субабонентский договор энергоснабжения можно составить в более коротком варианте, главное – учесть все существенные условия, чтобы в последствии его нельзя было признать недействительным.
При установлении таких условий нужно ориентироваться на то, что договор энергоснабжения – это один из видов договора купли-продажи, т.е. по большому счету он сводится к тому что абонент продает энергию .а субабонент ее покупает.
Цена электроэнергии - что можно в нее включать
Цена электроэнергии по субабонентскому договору не является существенным условием. Это связано с тем, что тарифы на электроэнергию регулируются государством и в течении срока действия договора они могут неоднократно измениться. Поэтому, при заключении договора невозможно установить стоимость электричества в твердой сумме. Кроме того, стоимость потребленной электроэнергии зависит об объемах потребления и допустимых потерь в сетях.
Также важно различать понятие цены электроэнергии, выставляемой субабоненту, и тарифа на электричество. Тарифы регулируется государством и не могут изменяться произвольно. Тарифы применяют поставщики электроэнергии при отпуске электричества потребителям.
Цена используется в расчетах между абонентом и субабонентом. Как правило, она включается в себя:
- тариф, по которому электричество оплачивает абонент;
- сумма НДС, начисленного на тариф и выставленного абоненту;
- стоимость потерь в электросетях, которая определяется пропорционально объему потребления субабонента (если это допустимо по закону).
В цену нельзя включать:
- расходы абонента на содержание объектов энергоснабжения, к которым подключен субабонент (например, трансформаторной подстанции или распределительного пункта), т.к. несение таких расходов относится к обязанностям собственника (ст. 210 ГК РФ);
- наценку (надбавку) за факт пользования такими объектами;
- оплату услуг по передаче электричества - абонент не вправе оказывать такие услуги, это может делать только поставщик.
Важно! Пункт 6 Правил недискриминационного доступа запрещает владельцу объектов энергоснабжения брать с третьих лиц, подключенных к таким объектам, оплату за переток энергии или за содержание таких объектов.
Расчет оплаты за фактический объем электроэнергии, которую получил субабонент, производится на основании данных учета (счетчиков), если другой способ расчетов не указан в законах или не предусмотрен и не согласован сторонами в договоре.
НДС по оплате электричества субабонентом
Абонент оплачивает электричество на основании счетов-фактур поставщика, в которых отдельно указывается НДС.
В связи с чем, при расчетах за электричество между абонентом и субабонентом возникает вопрос: нужно ли начислять НДС на цену электроэнергии и может ли субабонент применять такой НДС к вычету?
В специальных законах по электроэнергии эти вопросы не урегулированы. Поэтому обращаемся к положениям Налогового кодекса и разъяснениям налоговых органов по нему.
Есть письмо УФНС России по г. Москве от 21.05.2008 № 19-11/48675 (Данное письмо не относится к нормативным актам, поэтому комментарий из него нельзя считать обязательным к применению), в нем даны следующие комментарии: организация-абонент в отношениях с субабонентом не является энергоснабжающей организацией, так как сама получает электричество от поставщика. При этом, абонент полностью оплачивает стоимость потребленной на объекте электроэнергии, в том числе и за объемы субабонента.
Субабонент, рассчитываясь за электричество с абонентом, фактически производит компенсацию расходов абонента. Т.е. между ними не происходит реализации товаров или услуг. А значит, на основании пп. 1 п. ст. 146 НК РФ, не возникает основания для начисления НДС и не требуется выставлять счет-фактуру с выделенным НДС.
Абонент выставляет субабоненту стоимость электроэнергии, в которую уже включен НДС, оплаченный поставщику электроэнергии. На основании ст. 170 НК РФ, такой НДС к вычету не принимается, право на вычет по НДС у субабонента также не возникает.
Ответственность субабонента и абонента за неоплату энергии
В субабонентском договоре очень сложно предусмотреть порядок полной предоплаты за электричество от субабонента, т.к. конкретные объемы и сумма оплаты уточняется по окончании каждого отчетного периода. Между тем, оплата основному поставщику должна быть произведена в ограниченные сроки, а значит у абонента может быть недостаточно времени, чтобы сначала получить оплату от субабонента, а потом заплатить поставщику.
Чаще всего абонент оплачивает электроэнергию в полном объеме, с учетом объемов, потребленных субабонентом, а затем получает компенсацию своих расходов от субабонента.
Нередко субабонент задерживает оплату или не оплачивает счета по несколько месяцев. Как в таких ситуациях поступать абоненту? Он не может отказать от оплаты доли электричества субабонента, сославшись на неуплату с его стороны.
Если так сделать, поставщик вправе начислить пени в размере 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ от полной суммы задолженности за каждый день просрочки (на основании п. 2 ст. 26, пп. 1 и 2 ст. 37 ФЗ № 35-ФЗ от 26 марта 2003 «Об электроэнергетике»).
Суды придерживаются этой позиции, объясняя ее следующим.
По закону, отношения между абонентом и субабонентом не могут влиять на отношения и выполнение обязательств абонентом по основному договору энергоснабжения.
В спорных ситуациях применяется положение ст. 403 ГК РФ, согласно которой, если должник передал обязательства по договору третьим лицам, и они допустили нарушение такого обязательства (не исполнили или исполнили ненадлежащим образом), ответственность несет должник.
При заключении субабонентского договора энергоснабжения обязанность по оплате объемов потребленной электроэнергии субабонента возлагается на субабонента, однако, это не означает, что субабонент исполняет такую обязанность напрямую поставщику электричества. Поэтому ответственность за действия субабонента несет абонент.
Оплатив электричество за субабонента, абонент в свою очередь может принимать меры по взысканию с него задолженности, в том числе требовать уплаты неустойки.
Размер неустойки устанавливается по тем же правилам и в тех же размерах, которые указаны в ФЗ № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», если другие условия не указаны в договоре между абонентом и субабонентом.
Задолженность по оплате электричества и неустойку абонент вправе требовать сначала по претензии, а затем — обратиться в суд. В субабонентском договоре энергоснабжения может быть прописан и иной порядок взыскания задолженности.
