Что значит перевод долга между юридическими лицами

Что значит перевод долга

Перевод долга — это договор (соглашение) о замене должника в заключенном ранее договоре. Результат перевода долга — выполняет обязанность первоначального должника новый должник, а первоначальный должник кредитору ничего не должен.

Заключив такое соглашение, первоначальный должник перекладывает выполнение своего обязательства перед третьим лицом (кредитором) на другого субъекта. Важный элемент этой сделки — наличие согласия третьего лица (кредитора).

Поменять должника можно не только в денежном обязательстве, но и в товарном. Должник также может договориться о том, чтобы другой субъект вместо него выполнил работы или оказал услугу кредитору. Никаких ограничений для передаваемых долгов нет.

Регламентирует процесс перевода долга ГК РФ, а конкретнее ст. 391-92.3 ГК РФ. При подготовке сделки по переводу долга рекомендуем также ознакомиться с разъяснениями высших судов о применении данных законодательных норм (например, постановлением Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54, пп. 26-28).

Какими правами обладает новый должник

При смене должника само обязательство, как и кредитор в нем, не меняется. Поэтому новый должник может спорить с кредитором и имеет право, например, задержать исполнение обязанности, хотя бы такое право получил не лично он, а еще предыдущий должник.

Например, новый должник может:

• задержать платеж, если первоначальному должнику давали отсрочку;
• отказаться платить, если первоначальному должнику кредитор успел простить долг;
• задержать оплату или отказаться от платежа, задержать оказание услуги или передачу товара, если кредитор не выполнил свои обязательства (не поставил, не оплатил и т. д.).

Кроме этого, новый должник вправе заявлять возражения, основываясь на собственных взаимоотношениях с кредитором, а также предъявлять к зачету свои встречные однородные требования.

Важно! Новый должник не может оформить зачет встречных однородных требований, принадлежащих первому должнику (поскольку не может распоряжаться тем, что ему не принадлежит).

Отметим, что новый должник, закрыв обязательство (выплатив долг), сам приобретает права кредитора по отношению к старому должнику. Однако должники (старый и новый) могут согласовать и другие варианты взаимоотношений (абз. 2 п. 3 ст. 391 ГК РФ).

Обратите внимание! По общему правилу с переходом долга прекращаются все обеспечительные сделки, так как они носят дополнительный (акцессорный) характер. Например, если договор займа был обеспечен залогом или у должника был поручитель, то эти договоренности прекращают свое действие (п. 2 ст. 367 ГК РФ, ст. 356 ГК РФ). Но можно включить в договор перевода долга условие, что новый должник становится должником и по договору залога. Это возможно, если поручитель (и залогодатель) согласится нести ответственность и за нового должника. Для этого он должен направить письмо в адрес кредитора о своем согласии отвечать за вступившего должника.

Как происходит перевод долга в гражданском праве

Замену должника в обязательстве можно оформить по соглашению сторон, на основании договора (чаще его называют соглашением). Заключить соглашение могут:

• два должника (первый и второй) с обязательного одобрения кредитора (абз. 1 п. 1 ст. 391 п. 2 ст. 391 ГК РФ);
• кредитор и новый должник — по обязательствам, принятым на себя предпринимателями в процессе их деятельности (абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ);
• кредитор и оба должника (первый и второй) — тогда договор будет трехсторонним.

Иногда должник в договоре меняется в силу прямого указания закона.

Какие бывают виды сделок

Важным моментом при заключении таких соглашений является вопрос определения дальнейшей судьбы первого должника, а именно, продолжает ли он участвовать в исполнении основного обязательства. Особенно это актуально для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью компаний и ИП.

В постановлении пленума № 54 предложено несколько вариантов, исходя из распределения ответственности между должниками.

Привативный перевод долга

Данная модель характеризуется тем, что в обязательстве появляется новый должник, а старый из него исключается (если у него нет возражений на этот счет).

Важно! Если стороны в соглашении вообще не упомянули о первом должнике, то он автоматом выбывает из основного обязательства. То есть подобная схема применяется по умолчанию.

Однако новый должник после погашения долга кредитору сам становится кредитором по отношению к старому должнику. Это правило также применяется по умолчанию. Если должники хотят построить свои отношения по-другому, они должны оговорить это в соглашении.

Кумулятивный перевод долга

Кумулятивный (кумуляция — скопление) перевод долга характеризуется тем, что в долговое обязательство вступает еще один должник. Причем первый должник из обязательства не выбывает.

В данной модели оба должника несут солидарную ответственность перед кредитором. Для кредитора это значит, что он может потребовать погашения долга от любого должника в любом объеме.

В этом варианте должник, погасивший весь долг, может требовать от второго должника компенсации своей переплаты — это называется регрессным требованием. Размер компенсации рассчитывается очень просто: после компенсации сумма потраченных каждым лицом средств должна быть одинаковой.

Перевод долга с субсидиарной ответственностью должников

Также допускается перевод долга между субъектами предпринимательской деятельности с установлением субсидиарной ответственности обоих должников.

Это означает, что кредитор прежде всего выставляет требование новому должнику, а при отсутствии возможности их выполнить обращается к первоначальной стороне соглашения (п. 3 ст. 391 ГК РФ). Данная модель имеет сходство с поручительством, когда первый должник выступает перед кредитором в роли поручителя за второго должника.

Обратите внимание! Если из соглашения не ясно, о чем договорились стороны — о передаче задолженности или о поручительстве, то признается, что имеет место поручительство.

Порядок перевода долга

Процедура перевода долга от одного должника другому условно включает следующие этапы:

1. Подготовка сделки: поиск заинтересованного лица, составление соглашения, определение степени участия сторон и пр.
2. Получение одобрения кредитора, которое необходимо для осуществления перевода долга. Без этого сделка считается ничтожной (п. 2 ст. 391 ГК РФ). Получить согласие можно не только до подписания соглашения, но и после. Однако не следует забывать, что кредитор, скорее всего, проверит платежеспособность нового должника и, если всё плохо, может отказаться иметь с ним дело. Поэтому важно представить кредитору документы, подтверждающие финансовую состоятельность нового должника, и лучше получить его одобрение до подписания соглашения.
3. Подписание соглашения.
4. Уведомление кредитора о состоявшемся подписании (в случае получения предварительного согласия). Данный момент является принципиальным, поскольку перевод должником своего долга на другое лицо можно считать свершившимся только с момента получения кредитором уведомления о подписании соглашения между должниками (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

Как оформить согласие кредитора

В законодательстве нет указаний на то, как следует оформлять согласие кредитора. На практике применяют следующие формы:

• Составляют отдельный документ (письмо). Его можно написать в свободной форме. Главное, чтобы в тексте было четко указано, что одобряет кредитор: реквизиты основного договора, сумма долга и кому переходит обязательство (наименование нового должника). Письмо должно быть подписано руководителем организации или уполномоченным на это сотрудником и заверено печатью (при ее наличии). Чаще всего эту форму используют в случае предварительного согласия.
• Делают отметку «Согласовано» на уже подписанном соглашении о переводе долга (на всех экземплярах соглашения). Отметка должна содержать дату визирования, подпись (с расшифровкой) руководителя компании или уполномоченного сотрудника, печать компании (при ее наличии).

Но лучший способ получить согласие — подписать трехстороннее соглашение между кредитором и обоими должниками. Тогда отпадает необходимость отдельно получать одобрение кредитора. И хотя в ГК РФ нет упоминания о таком виде соглашения, его можно заключить в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Перевод долга без согласия кредитора

Если долг переходит к новому должнику по основаниям, предусмотренным законом, то в таких случаях согласие кредитора обычно не требуется (п. 1 ст. 392.2, п. 2 ст. 392.2 ГК РФ). Например, в таких случаях, как:

• реорганизация должника в форме слияния или присоединения к другому юрлицу (п. 2 ст. 58 ГК РФ);
• смерть должника — здесь долг переходит к наследникам, которые приняли наследство (п. 1 ст. 1175 ГК РФ).

Как оформить сделку о переводе долга между юридическими лицами

Сделка по передаче долга от одного юрлица другому может иметь характер:

• двустороннего соглашения, заключаемого только между должниками или между кредитором и новым должником;
• трехстороннего соглашения, участниками которого являются оба должника и кредитор; в этом случае согласие кредитора включается в текст соглашения отдельным пунктом, обычно в разделе о предмете договора.

Оба вида соглашения мало чем отличаются друг от друга. Законодательные требования к форме соглашения установлены в п. 4 ст. 391, ст. 389 ГК РФ.